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网络著作权侵权类保全证据公证采集证据时应注意的问题

  来源:admin  2015/5/7 16:31:47  浏览次数:1046 次

 

随着互联网的发展,网络著作权侵权的案件层出不穷,由于这种侵权行为处于网络环境下,极易灭失且事后难以重现,故事先采用公证方式对侵权行为进行证据保全就成为最有效的取证方式。
近年来,前来我处申请办理网络著作权侵权类保全证据公证的当事人越来越多。由于网络上的信息具有容易复制、更改、删除的特点,网络证据的收集与证明比之传统民事证据困难得多,加之有些公证人员对于网络技术了解不够或经验不足,往往直接影响公证文书的证明效力。为了保障公证的效力,笔者结合工作实践认为办理上述公证事项在采集证据时应注意以下问题:
一、选择正确的网络环境取证
选择正确的网络环境取证,是保证此类公证证明效力的前提条件。笔者建议在采集证据时,要利用计算机直接连接入互联网浏览取证,不要通过局域网浏览互联网浏览取证。并且上网地点尽可能要选择在公证处进行,不要到申请人处进行上网取证。
如今局域网在办公机构中日益普及,而且很多局域网本身又与互联网相联接。通过申请人所在局域网浏览互联网是无法保证所浏览的内容属于互联网上的真实内容的。因为在申请人处进行链接的时候,申请人处的工作人员可以通过对局域网的网关或防火墙进行设置,使特定的网络地址发生改变,在公证员使用浏览器访问互联网的时候,公证员输入一个特定网站的地址,并以为自己是在浏览互联网上的内容,实际上该计算机访问的是申请人局域网内部的某台计算机或者另外的网站,浏览的是在申请人准备好的另一台计算机上或者另外的网站上预存的内容。
另外,使用公证处的计算机浏览互联网进行取证,计算机在进行公证之前不为公证申请人所控制,无法预先在计算机中进行技术处理,而如果在申请人的处所进行公证,则就存在以上可能。同时,公证员办理公证时应在现场记录中对上网的连接设备、上网连接方式、连接过程进行详细记录。
二、取证过程由当事人操作完成
办理网络著作权侵权类保全证据公证在采集证据时,应请申请人或申请人所委托的人进行计算机操作。有的公证员在办理公证时会应当事人的要求或主动帮助当事人进行操作,笔者认为不妥。笔者建议整个取证过程应由当事人自行操作完成,公证员仅对当事人的操作过程及内容进行证明,否则会严重的影响公证书的效力,甚至会给公证员带来风险。在办理此类公证时,应请公证申请人事先提供详细的书面操作流程,公证员对操作流程进行认真审查,如果公证员无法准确把握保全的内容和操作程序,应及时请教专业技术人员,必要时聘请专业技术人员在取证现场陪同。取证时,操作人员应严格按照预先制定好的操作流程操作。公证员在现场记录中对整个操作过程应作详细的记录,必要时可以对保全过程进行录像。
三、证据的固定
由于办理网络著作权侵权类保全证据公证所采集的证据均为电子证据,这就对证据的固定提出了很高的要求。电子证据除具备一般证据属性外,还具有多重性、可修改性、可灭失性和技术性等特点。通常我们采集到的电子证据有如下类型:网页页面、程序文件、多媒体文件。常用的固定电子证据的方式有打印和拷贝两种。
网页页面通常采取实时打印的方式进行固定保存,这种方式操作比较简单,直接用浏览器中的打印功能即可实现。打印前应设置好打印机的参数,保证页面能被全幅打印出来。程序文件和多媒体文件通常采取拷贝的方式进行固定保存,即把作为电子证据的电子文件,通过拷贝复制到U盘、移动硬盘或光盘中保存。这里笔者建议,在使用U盘或移动硬盘等电子设备进行电子证据的固定采集时,须事先对该电子设备进行清洁性检查,以确保通过电子设备所获取的电子证据的真实性以及数据来源的唯一性。拷贝后应打开文件检查拷贝的质量并进行病毒检测。另外还应注意公证所用的上述电子设备一定全程由公证员所控制。用光盘保存电子文件时,在刻录光盘的选择上也应慎重,可根据电子文件的大小选择CD光盘或DVD光盘,刻录光盘应选择CD-R或DVD-R型,不得使用CD-RW或DVD-RW型。因为CD-R (DVD-R)型光盘不可以被擦写,一旦被刻录,内容不会被改写,而CD-RW(DVD-RW)型光盘可反复被刻录。光盘刻录后,应即时密封,并由申请人、操作人、公证人员在封条上签名。此举是为了防止当事人在该证据对其不利时,谎称光盘内容已被更改,以保护承办公证员和公证处的自身权益不受侵害。
公证员应对固定保存证据的过程进行全面详实的工作记录。包括保存方式、储存设备类型、电子设备的清洁性检查、文件下载时间、光盘刻录时间、光盘刻录份数等等。在取证过程如遇到停电、网络信号中断、下载过程中断等情况,也应如实在工作记录中记载。 
四、局域网内著作权侵权的证据采集
局域网内著作权侵权常见于网吧中,许多网吧为了吸引消费者,以营利为目的从事影视作品的在线播放服务,在其自建的局域网内提供数量庞大的影视作品供顾客欣赏,而往往这些影视作品是未经版权人许可擅自提供给消费者观看的,这就涉及到影视作品的著作权保护问题。
二OO九年九月,北京某文化传播公司来我处称,该公司发现我市部分网吧向公众提供影视作品的局域网点播服务,经该公司确认,这些网吧所提供点播服务的部分影视作品与香港某影视有限公司享有著作权的影视作品相同,而香港某影视公司已将上述影视作品的网络传播权独家许可给北京某文化传播公司,这些网吧的行为严重侵犯了该公司的权益。申请对这些网吧的侵权行为进行保全证据公证。笔者受理该项公证后,对申请人提供的相关证明材料进行了认真审查,认为这些网吧确实侵犯了该文化传播公司的信息网络传播权。笔者和同事及申请人一同到这些网吧进行了取证,出具了公证书。事后,当事人在诉讼时,法院采纳了公证证据,认定网吧侵权,为当事人挽回了经济损失。
由于网吧地理位置的特殊性和局域网访问的局限性,这就给局域网内侵权的证据采集带来了极大困难。通常公证人员和申请人来到网吧均以普通消费者身份登记上网,由申请人委托的操作人操作计算机进行取证,公证人员对操作人员的取证全过程进行监督。这里应注意以下几点:1、因为网吧内的计算机数量繁多,笔者建议在取证时应由公证人员指定操作人在网吧内任意一台空闲的计算机上进行操作,而不是由操作人自行选择计算机。2、取证前,公证员应和申请人制定出详细的操作流程,确保采集到的证据能够客观地反映出网吧计算机内的真实状况。3、取证时单一使用传统的保存页面的方法采集证据显然不能满足取证要求,也无法客观地反映出视频点播的全过程,笔者建议操作人在进行视频点播前,应利用网吧内的计算机上网下载并安装屏幕录像软件,这种屏幕录像软件在网络上利用搜索引擎很容易找到,并大多为免费提供下载。屏幕录像软件能够真实地将操作人员计算机的屏幕显示内容及音频输出内容记录下来,并且最后生成为视频文件。4、在进行影视作品视频点播时应保证播放的连贯性,要注意视频播放界面显示的视频文件的时间长度,遇到视频文件时间较长时,播放过程中可采取适当拖动播放的方法,能够证明播放的是整部作品而非片段即可。5、取证完毕后,取得的网页页面文件和屏幕录像软件生成的视频文件通常需要保存在U盘或移动硬盘等电子设备中,然后由公证员带回公证处刻录至光盘中,保存前需要对电子储存设备进行清洁性检查,并保证电子储存设备一定全程由公证员所控制。6、由于在网吧内取证时取证方法和步骤都相对较繁琐,需要公证员在现场作详尽的工作记录,不能疏漏任何一个操作环节。另外公证员将储存设备带回公证处 刻录光盘及封存光盘的过程也应作详细记录。
由于我国立法尚未明确规定电子证据的法律效力,网络侵权又具有即时性等特点,诉前进行证据保全公证已经成为获取网络侵权证据最有效的手段。网络证据保全公证因技术性要求较高,给我们公证员提出了新的挑战。我们应在办理此类公证过程中不断总结经验,不断提高自身素质,适应时代的新要求,树立起公证新形象。
                                     (孙兵)
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